Фото из открытых источников
Некоторые работодатели предлагают сотрудникам регистрироваться самозанятыми и переходить на гражданско-правовые договоры. Мы выяснили у юристов, насколько это опасно для сотрудника и как отказаться от такого предложения.
С начала года в России запущен эксперимент, предусматривающий льготные налоговые ставки для самозанятых. С помощью этих мер правительство пытается вывести из тени предпринимателей, которые оказывают услуги без оформления статуса ИП. Те не торопятся по своей воле сдаваться налоговой, зато работодатели увидели в новом законе возможности снизить расходы на сотрудников. В СМИ появилась информация, что компании предлагают своим работникам стать самозанятыми. Мы поговорили с профессором кафедры трудового права НИУ ВШЭ Мариной Буяновой и юристом Санкт-Петербургской объединенной коллегии адвокатов Максимом Халимовским. И на основе их рекомендаций составили инструкцию: что делать сотруднику, если ему поступает такое предложение, что он может потерять и как можно защитить трудовые права от недобросовестного работодателя.
Стать самозанятым. Что это значит?
Как правило, оформляется это следующим образом: с сотрудником расторгается трудовой договор и заключается договор гражданско-правового характера – ГПХ. Чтобы снизить сумму налога, человек может зарегистрироваться как самозанятый. С 1 января 2019 года это доступно жителям Москвы, Московской и Калужской областей, а также Республики Татарстан.
Если работник оформляется как самозанятый, то предполагается, что он работает сам на себя. Точнее, что он становится стороной гражданско-правовых отношений, выполняя за вознаграждение определенные работы (оказывая услуги) для другой стороны договора. Формально он не связан обязательствами приходить на работу к указанному часу и проводить в офисе фиксированное время, а также выполнять другие правила внутреннего распорядка. Это действительно удобно для фрилансеров, которые могут передать продукт заказчику и получить за него оплату. Но после сдачи работ исполнитель и работодатель ничем не связаны.
Что теряет сотрудник переходя на договор ГПХ?
По закону, с этого момента он перестает быть сотрудником, а значит, лишается целого ряда прав, предусмотренных Трудовым кодексом, а именно:
- на получение отпуска;
- на предоставление дополнительных гарантий и компенсаций при увольнении;
- на получение доплат за тяжелые условия труда.
Кроме того, работник теряет значительную часть льгот:
- право на получение пособия по временной нетрудоспособности;
- право на ежегодный отпуск с сохранением заработной платы;
- право на социальный пакет, если таковой имеется в организации.
А также:
- оплата может производиться не каждые полмесяца, а по результатам выполненных работ;
- работодатель не оплачивает простой, который произошел по его вине;
- работодатель может расторгнуть трудовой договор без соблюдения гарантий, предусмотренных в статье 77 ТК РФ (выплата выходного пособия, предупреждение за 2 месяца).
Какие риски могут возникнуть для работника?
Главный риск – это, конечно же, внезапная потеря работы, поскольку заказчик не обязан и впредь приобретать продукты труда исполнителя. Также как не обязан оплачивать время его нетрудоспособности по болезни или отпуск. Кроме того, все отношения с налоговой самозанятый выстраивает самостоятельно, а значит, сам несет ответственность за нарушения, которые могут возникнуть. Заявление о постановке на учет подается через мобильное приложение «Мой налог», личный кабинет налогоплательщика или кредитную организацию. О постановке на учет или отказе в постановке на учет налоговая извещает заявителя. Датой постановки на учет считается дата направления заявления. Все расчеты с клиентами самозанятому нужно проводить через приложение «Мой налог» (ст. ст. 2, 5 Закона N 422-ФЗ).
За нарушение порядка и сроков передачи сведений о расчетах предусмотрен штраф в размере 20% расчета (ст. 129.13 НК РФ). А если ваш доход превысит 2,4 млн рублей, платить налог по сниженной для самозанятых ставке не получится.
В случае если работник все-таки согласился стать самозанятым, то ему стоит потребовать от работодателя полного бухгалтерского сопровождения своей деятельности.
Что делать, если работодатель вынуждает переходить на ГПХ?
Ситуация, когда в отношениях с работодателем меняется только юридическая форма, а вы продолжаете приходить в офис к 9 утра, является нарушением закона. Это подмена трудовых отношений гражданско-правовыми. В соответствии со статьей 5.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа, который накладывается:
- на должностных лиц – в размере от 10,000 до 20,000 рублей;
- на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, – от 5,000 до 10,000 рублей;
- на юридических лиц – от 50,000 до 100,000 рублей.
Жаловаться можно в прокуратуру и трудовую инспекцию. Также стоит уведомить налоговую и внебюджетные фонды (пенсионный, социального страхования). При установлении факта подмены трудовых отношений гражданско-правовыми налоговый орган (или внебюджетный фонд) в отношении работодателя:
- доначислит налог на доходы физических лиц;
- доначислит взносы, подлежащие уплате во внебюджетные фонды;
- наложит санкции за несвоевременную уплату налога на доходы физических лиц (20% от подлежащей уплате суммы, ст. 123 Налогового кодекса РФ, за непредставление сведений по форме 2-НДФЛ – по 200 рублей за каждый непредставленный документ, ст. 126 Налогового кодекса РФ) и взносов во внебюджетные фонды (пени в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки, ст. 25 Федерального закона N 212-ФЗ, штраф в размере 20% неуплаченных взносов, ст. 47 Федерального закона N 212-ФЗ).
Если человек все-таки согласился перейти на эту схему и ему не заплатили деньги или заставляют работать в выходные, можно ли обратиться в суд?
Защитить свои права в суде в таком случае вполне возможно. На этот счет сложилась обширная судебная практика в пользу работника. Но судебный процесс займет несколько месяцев.
Более того, в Трудовом кодексе с недавних пор имеется статья 19.1, которая регулирует порядок признания гражданско-правового договора трудовым. Это можно сделать как по инициативе заказчика по договору (фактического работодателя), получившего соответствующее заявление от работника, так и в суде. Причем с иском может обратиться не только сам работник, но и трудовая инспекция, а также иные государственные органы, действующие в интересах и от имени работника.
Как доказать в суде, что отношения с работодателем были трудовыми, а не гражданско-правовыми?
Согласно ст. 19.1 ТК РФ неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании трудовыми отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, толкуются в пользу наличия трудовых отношений. Суды же признают гражданско-правовой договор трудовым, исходя из признаков наличия последнего. Например, личное выполнение работником (физическим лицом) работы, невозможность привлечения третьих лиц, включение работника в штат организации, ведение на него документов кадрового делопроизводства, обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию (работу по должности, специальности), а не разовые задания, строгий график и учет рабочего времени и так далее. В качестве доказательств можно затребовать у работодателя журнал учета рабочего времени, бухгалтерские документы. Также стоит заказать в банке справки о движении денежных средств, так как регулярность платежей (два раза в месяц), их постоянный размер являются железными доказательствами наличия трудовых отношений. Как и внутренние приказы организации (о поощрении, взысканиях, отпуске).
Юрист Максим Халимовский считает, что если следовать изложенным выше рекомендациям, то обезопасить себя от недобросовестного работодателя вполне реально:
— Работодатель, как и работник, в таком случае действует на свой страх и риск. Если уж он решил обманывать государство, то логично не обманывать работника. В противном случае обман вскроется и мало работодателю не покажется. Ведь такой работник у него явно не один, а каждое повторное правонарушение по ст. 5.27 КоАП РФ влечет увеличение суммы штрафа. То же касается и остальных механизмов привлечения работодателя к ответственности. Таким образом, подобная схема вроде бы мотивирует работодателя действовать более добросовестно. Но будет ли так на практике – большой вопрос.
Профессор кафедры трудового права НИУ ВШЭ Марина Буянова также считает, что в споре между работником и работодателем в данной ситуации государство скорее примет сторону первого:
— Если уже так случилось, что человек заключил разовые договоры и хочет доказать, что отношения были трудовыми, то это реально. Поскольку здесь работодатель уклонялся от уплаты налогов, можно надеяться, что это будет провоцировать государство и судебную систему вмешаться. Но стоит учитывать: компания может нанять такого адвоката, который представит все так, будто работодатель видит вас в первый раз или докажет, что вы не выполнили условленный объем работ. Поэтому, соглашаясь стать самозанятым и работать по разовому договору, нужно понимать, что это лишает очень многих гарантий.